最高检：当好民营企业的“老娘舅”，平等保护民营企业
12月18日消息，“这次经济工作会议对我们做好明年的各项工作具有重要指导意义。”12月18日下午，中央经济工作会议刚结束，最高人民检察院即召开党组会，传达学习贯彻习近平总书记在中央经济工作会议上的重要讲话精神，结合贯彻党的十九届五中全会精神，研究当前和今后一个时期检察工作。最高检党组书记、检察长张军主持会议并提出明确、具体要求。
持续做好涉民营企业“挂案”清理等工作，当好民营企业的“老娘舅”，平等保护民营企业。切实办好群众身边的“小案”，实现检察办案政治效果、社会效果、法律效果高度统一，努力做到案结事了人和。以检察办案和检察建议向社会发出信号，为经济发展提供法治“天气预报”，促进防范经济社会发展领域的“黑天鹅”、“灰犀牛”，助力国家治理体系和治理能力现代化。
小区物业人员倒卖业主信息获刑：严惩伸向公民个人信息的黑手
“侵犯公民个人信息的犯罪手段以网络为依托，呈现多元化、科技化、隐蔽化发展趋势。”近日，北京市第三中级人民法院召开涉公民个人信息犯罪案件审理情况新闻通报会，该院副院长辛尚民说，公民个人信息的保护既是我国宪法人权保障的要求，也是网络信息技术飞速发展下的现实需要。为了维护公民个人信息安全和其他合法权益，我国刑法特别规定了侵犯公民个人信息罪，严惩伸向公民个人信息的黑手。
铁军律师团每日普法人民法院报：不能简单地认为只要存在欺骗手段就构成套路贷
不能简单地认为只要存在欺骗手段就构成套路贷
“套路贷”作为披着“民间借贷”外衣的新型违法犯罪现象，天然地具有刑民边界模糊的特点，其看似合法的民事外观与刻意准备的民事证据，极具迷惑性、伪装性，给案件的办理与追诉打击带来很大困扰。虽然最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部于年发布的《关于办理“套路贷”刑事案件若干问题的意见》(以下简称《意见》)，明确了“套路贷”犯罪与民间借贷、非法讨债的根本区别，但从当下司法实践中的办理困境来看，“套路贷”的刑民界分认定，仍存在理解和适用上的争议，甚至具有要么“民事泛化”要么“刑事泛化”的极端倾向，致使“套路贷”沦为债务人逃避债务(“老赖”欠债不还)的避风港，有碍人民群众从这些案件中感受到公平正义。
究其缘由，主要表现在，对“套路贷”所涉罪名的定性认定，要么片面地以行为人是否具有“非法占有为目的”的唯主观目的论，要么片面地以行为是否符合“套路贷”行为特征的唯客观行为论，没有基于刑法第十三条关于犯罪的三个成立条件(基本特征)作有机整体判断，从而没能找到“套路贷”刑民界分认定的“区分点(界分标准)”。
其实，刑法第十三条关于犯罪的三个成立条件(基本特征)规定，是包括“套路贷”在内的所有刑民界分、刑行界分的“区分点(界分标准)”。据刑法第十三条规定，一切危害社会的行为，“依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”，即犯罪行为必须同时具备社会危害性、刑事违法性和应受刑罚处罚性三个基本条件(基本特征)。由此，“套路贷”的刑民界分，也应以刑法关于犯罪概念规定及其三个成立条件(基本特征)为基本标准，并坚持它们的有机统一与整体评价。具体表现在：
一、勿以“套路贷”的行为特征代替犯罪构成。
刑事违法性是行为定罪与否的直接前提与犯罪构成要件的“符合性”要件，其在实践适用中的体现，不是理论上的学术观点或域外的犯罪论理论，而是我国刑法立法对接的某个罪“构成要件”。按我国现行刑事立法，这个“构成要件”，是现行刑法分则和刑法总则关于犯罪客体(现行刑法以犯罪客体为类罪和个罪设立和排序主线)、犯罪客观方面(主要是分则规定)、犯罪主体(总分则规定)和犯罪主观方面(总分则规定)的叙明罪状或简单罪状、引证罪状、空白罪状等规定。这些总分则规定，是刑法第十三条关于“刑事违法性”的个罪对应性规定，是包括“套路贷”案在内的所有刑事案件在定性上都必须考虑和适用的。这既是刑法总分则关系和罪刑法定原则的体现与要求，也是刑法第十三条关于犯罪概念规定的地位和意义所在。否则，必会带来错判、误判。例如，某敲诈勒索案的一审仅因行为人有“软暴力催收”“虚高借款本金”“收取逾期费及高额利息”等“套路”行为，就认定其构成“套路贷”型敲诈勒索罪。如此片面适用敲诈勒索罪犯罪构成(未作有机整体性评价)的裁判，为二审所纠正，认定行为人的如此“套路”行为属于民事违法行为，不以犯罪论处。
因此，在“套路贷”案件的刑民界分认定实务中，需摒弃“有‘套路’就构成犯罪”的片面思维，坚持“刑事违法性”的犯罪构成有机整体评价，防范仅以“套路贷”这个客观行为特征为其构罪裁判依据。其一，在“套路贷”型诈骗罪的定性认定中，需基于刑法第二百六十六条关于诈骗罪及刑法总分则其他关于构成要件的规定，既需考察行为人是否有采取“砍头息”“高息”“虚设债权债务”等欺诈手段，也需考察被害人是否陷入认识错误，是否基于认识错误给付财物，是否明知存在“虚高债权债务”等套路行为，是否在不存在认识错误的情况下自愿签订借款合同。若被害人属于对“虚增债权”或“高息”等财产法益的主动放弃，是对行为人“套路行为”的默认与同意，则即使行为人存在多种套路行为，也因“套路行为”不具有欺骗性，未违背被害人主观意愿，不符合诈骗罪的客观要件，而不构成诈骗罪。其二，在“套路贷”型敲诈勒索罪定性，也应基于刑法第二百七十四条敲诈勒索罪及刑法总分则其他关于构成要件的规定，考察行为人是否有“迫使”被害人签订虚高借贷协议、软硬兼施的“索债”等胁迫行为，考察被害人是否因此产生了恐惧心理和据此处分了财物。否则，即使行为形式外观符合《意见》中“套路贷”的概念与特征，也不能以敲诈勒索罪定罪处罚。
二、勿将一般违法行为等同于刑事犯罪。
当违法行为符合犯罪构成要件时，其仅是符合犯罪概念中“刑事违法性”这一形式特征，此时还需从“应受刑罚处罚性”的“社会危害性”上对犯罪成立条件作实质性判断。只有当行为的社会危害性达到值得科处刑罚的程度，它才在形式上和实质上都符合刑法规定的犯罪构成要件，若行为危害不大，即便它在形式上完全符合具体犯罪的构成要件，也不能被认为是犯罪。而在刑事立法中，进行实质性判断的基础和依据就是刑法第十三条“但书”规定。
这意味着，在对“套路贷”案件的认定中需从法秩序统一的角度出发，重点考量违法行为“质”与“量”的不法程度，判断行为是否属于刑法第十三条但书中的“情节显著轻微危害不大”。一方面，需考量“套路行为”的“质”的不法程度。重点在于辨清签订借贷协议期间，民事欺诈行为与刑事诈骗、民事“乘人之危”行为与刑事“胁迫”的区分。当违法行为存在欺骗因素时，要以非法占有目的的审查为中心，从欺骗内容、欺骗程度等多个角度鉴别行为属于民事欺诈还是刑事诈骗，不能简单地认为只要存在欺骗手段就构成刑事诈骗。若所谓的“无担保”“无抵押”“快速放贷”等欺骗手段只是为了诱使对方与自己签订借贷协议，以实现获取高额利息等目的，并非为了直接骗取、侵夺被害人财产，则行为人仅是通过欺诈行为进行民事上的“不法获利”，不属于刑事诈骗。同样，当违法行为存在胁迫因素时，若行为人只是利用对方急于摆脱客观原因造成的两难困境的心理，违背对方意愿与其签订明显不公平的借款协议，且此客观原因并非行为人造成的，则此时违法行为的本质是“乘人之危”而非刑事“胁迫”。另一方面，也需考量“套路行为”的“量”的不法程度。重点在于从行为目的的正当性与否、手段的相当性与否以及社会的可容忍性大小对“套路行为”进行综合评价。特别是对于“砍头息”“高息”“非法讨债”等传统民间借贷伴生而来的普遍现象。以“非法讨债”为例，不能认为只要出现软暴力或暴力讨债行为即成立“套路贷”犯罪，还需考虑讨债的目的是为了取回本息还是非法占有他人财产、讨债采取的手段是较为温和还是直接强取豪夺、行为整体能否符合“欠债还钱”的社会普遍观念等因素。
综上
对于涉“套路贷”案件的定性，应找准罪与非罪的“区分点”，回归到对犯罪概念三个成立条件(基本特征)的有机的整体判断上，避免机械地、孤立地、片面地适用刑法。同时，由于“套路贷”案件与民间借贷紧密交织的特殊性，在司法认定过程中，更应将其置于整个民间借贷环境中，在相应的经济和社会环境的大背景下进行全面的分析与判断，防止刑法越位殃及正常的民间借贷活动，打压必要的资金融通渠道，以保障借贷环境自由、市场交易信赖与金融秩序的稳定之间的平衡。这是法秩序统一的必然要求，更是在经济领域实现国家治理能力和治理体系现代化的关键路径。
来源：刑事备忘录
：本 ：本文仅供学习参考之用，禁止用于商业用途，原作者如有异议，请联系删除，望海涵。
铁军律师团是由广东开放大学法律教授、广东华商(广州)律师事务所刘天君律师为首，联合深圳华商律师所具有证券执业资格的公司上市(含新三板挂牌)专业律师，以及广州市、中山市高等院校法律教授、法学博士共同创建的法律专业领域律师服务团队。本团队立足打造大亚区法律服务联盟，发挥高等院校科学研究资源优势，成立广东理工职业学院现代企业法商管理研究中心，与大中小企业广泛开展校企合作，为各类公司量身订制法律专项服务产品，为大亚湾创新型和发展型企业提供高效优质的法律服务。
首席律师刘天君教授执业已达26年，系广州市律师协会家族企业法律服务委员会委员，全国最大的在线法律咨询平台找法网特邀专家，广东理工职业学院“现代企业法商管理研究中心”首席研究员。该研究中心独创“校企合作+法商融合+专家指导+无边界团队”商管理服务模式，以企业商业模式和运营管理为切入点，在校企合作、双向互动对接中帮助企业实现自主创新能力和企业发展能力的提升。
“精诚团队、集体智慧、合作共赢、创造奇迹”是铁军律师团的服务宗旨，与企业合作实现双赢是铁军律师团的目标。本团队长期专注家族企业依法治理，经过多年探索和实践，现拥有订制“家族宪法、家族办公室、家族信托”等特色服务项目，包括商业银行业专项服务，家族企业治理标准化设计，股权架构设计等公司治理板块，企业管理人员领导力提升等企业管理板块，企业商业模式和交易架构合法性论证等企业法商板块，证券基金托管、企业改制改组、股权投融资、新三板上市操作等企业融资板块，特别是家族企业传承设计与信托执行服务品牌，因其具有财富传承、财富保值与财富创造等价值而深受企业家们的充分肯定。
联系、
工作
转载请注明：http://www.baozhijianjiedw.com/bzyx/12296.html
